企业所得税专题之二：境内和境外所得的区分

实习生 帖子数 : 7 注册日期 : 11-10-09

专题六：境内和境外所得的区分
解决什么是非居民纳税人取得来源于中国境内所得的问题？
（一）销售货物：交易活动的发生地（非常容易理解，不会出错）
例如：问：居民纳税人在美国的分支机构卖给中国境内企业货物，属于境内所得，还是属于境外所得？

属于境外所得。但是由于其是居民纳税人的境外所得，中国税务机关仍然有征税权。
如果美国企业卖货物给中国，属于来源于中国境外的所得，中国税务当局对非居民纳税人的境外所得，就没有征税权了。
（二）提供劳务所得
按照劳务发生地确定。

问题1：外国公司在境外为中国公司提供劳务，一直没有来中国。例如设计图纸。是否属于来源于中国境内的所得？

答：不属于。因此不能征收企业所得税。
问题2：如果非居民企业在中国境内提供劳务是否征税呢？
根据《企业所得税法实施条例》第5条规定，“提供劳务的场所”属于机构场所，非居民在境内有机构场所，要在境内缴纳企业所得税，如果该项劳务既发生在境内，又发生在境外的，应该根据合理的方式划分劳务价款，并对划分在境内的部分缴纳企业所得税，其具体方式根据国税发【2010】19号文件处理。
如果申请双边税收协定待遇，构成常设机构的，按照常设机构营业利润进行税务处理，否则不征税。
问题3：营业税的境内所得概念是否与企业所得税相同？
营业税判定境内境外所得的标准与企业所得税不同。2009年1月1日以后实施的《营业税暂行条例实施细则》第四条第一款表述：提供或接受劳务的单位和个人在境内的，属于营业税的境内所得，因此营业税的境内所得按照“属人主义”+“属地主义”来设计，当然财税【2009】111号文件对一些特殊的所得进行了排除。
因此，营业税的境内所得与企业所得税的境内所得概念不同。
（三）转让财产所得
动产按照转让动产的机构所在地确定，其实就等同于销售货物；不动产按照不动产所在地确认。
解决：老外在中国有不动产，转让不动产取得收入亚征税的问题。
（四）权益性投资的转让所得。均按照被投资企业的所在地确认。
1、如果外商投资企业的外国投资者将股权转让给居民企业的，居民企业对该项预提所得税负有代扣代缴义务，居民企业付汇前，必须在税务机关开具“售付汇证明”进行完税。
同时需要注意的是，该项股权转让如果导致外商投资企业的身份改变，根据国税发【2008】23号文件规定，要追回以前享受的税收优惠。
2、如果外商投资企业的股东将该项股权转让给另一个非居民企业或个人。
从理论上来说，显然也属于征税范围，但是在征管上很难做到。例如中国企业在海外上市，海外投资者买卖股票所得，很难对其征收。
3、非居民通过设立中间层公司，间接转让股权，从而逃避预提所得税，国家税务总局已经出台了国税函【2009】698号文件对此进行了限定。关于刺穿公司面纱的反避税问题，将另行专题解读。
（五）股息红利所得按照分配企业所在地确认。
1、根据《关于外商投资企业、外国企业和外籍个人取得股票（期权）转让收益和利息所得税收问题的通知》45号文件.doc]（国税发〔1993〕45号文件）规定：外国投资者从外商投资企业取得的利润(股息)，和外籍个人从中外合资经营企业分得的股息、红利，免征所得税。而如果外国投资者将取得的利润“再投资”于企业，将享受再投资退税的优惠。原来的政策是为了鼓励将在中国境内取得的利润投资于境内，给予税收优惠。新所得税法的思路是，取消税收优惠条款，如果将利润分回国内，增加征税条款。是立法思路的变化。财税【2008】001号文件规定，只有对2008年以后产生的利润才征收预提所得税，2008年以前形成的利润分回到海外不征收预提所得税。
国税函【2009】81号和国税函【2009】601号文件则针对利用税收协定享受股息低税率问题进行了反避税意义上的限制。81号文件除了规定享受协定待遇应该报送多项资料外，更是规定在派发股息12个月内的任意时候，非居民持有股份比例均必须达到协定规定的持股比例，而国税函【2009】601号文件
新所得税的颁布，将正式取消该免税条款，引起了几乎所有外商投资企业的分外关注。
2、非居民个人取得的股息红利区别情况决定是否征税。
第一，根据国税函【2011】348号文件规定：国税函【2003】45号文件作废后，对于非居民个人从非外商投资企业在海外发行股份取得的股息红利，征收个人所得税，如果是香港的企业，不需要进行协定申请，一律按照10%征税。此前国航、中石化等公司已经分别就该项股息进行了扣缴。即：H股股票的红利要征收10%的个人所得税。
第二，根据财税字【1994】20号文件，外商投资企业的外方股东从外商投资企业取得的利润免个人所得税，此项法规仍然属于有效文件，因此株洲的南车时代发布公告称，由于自身为外商投资企业，因此其取得的股息红利不用征收个人所得税。
3、关于股息红利的具体政策，将另行专题解读。